（普法宣傳）企業(yè)法律風險防范與控制（二）

　　二、產(chǎn)權不明晰的法律風險

　 （一）產(chǎn)權不明晰（尤其是“紅帽子”企業(yè)）的法律風險。

（二）產(chǎn)權無法得以落實的法律風險

一是產(chǎn)權從法律上無法得以應有之認可。

二是產(chǎn)權無法真實得以實現(xiàn)。

三、資本運作過程中的風險

（一）資本籌集中的法律風險。

其一，是要警惕非法集資的陷阱。

　　其二，是要警惕虛假按揭套取銀行貸款的風險。

　　其三，違規(guī)銀行貸款的法律風險。

　　其四，挪用資金的法律風險。

（二）上市的法律風險

　　其一，在證券市場遭受攻擊的危險。

　　其二，首次公開發(fā)行（IPO）之際訴訟突襲的風險。

　　其三，海外上市的風險。一是對海外上市抱有錯誤的幻想，認為一旦海外上市成功，資金就源源不斷地涌來；二是對海外證券市場監(jiān)管機制不了解；三是對海外上市的風險和成本缺乏正確的預期。 

　　其四，違規(guī)資本運作的風險。如所謂“一級半”市場的違規(guī)運作問題。

（三）資本運作的法律風險

其一，資金需求與投放種類失誤的風險。

其二，發(fā)行購物卡等資金運作方式的法律風險。

　　其三，資本投向的法律風險。

（四）投資并購的法律風險?？鐕顿Y并購更具法律風險。

　　四、日常經(jīng)營管理的法律風險

　　（一）合同風險

　　●其一，合同糾紛與合同詐騙

最高院關于審理詐騙案件若干問題的司法解釋中規(guī)定，行為人具有下列情形之一的，應認定其行為屬于以非法占有為目的，利用經(jīng)濟合同進行詐騙：

1.明知沒有履行合同的能力或者有效的擔保，采取下列欺騙手段與他人簽訂合同，騙取財物數(shù)額較大并造成較大損失的：（１）虛構主體；（２）冒用他人名義；（３）使用偽造、變造或者無效的單據(jù)、介紹信、印章或者其他證明文件的；（４）隱瞞真相，使用明知不能兌現(xiàn)的票據(jù)或者其他結算憑證作為合同履行擔保的；（5）隱瞞真相，使用明知不符合擔保條件的抵押物、債權文書等作為合同履行擔保的；（６）使用其他欺騙手段使對方交付款、物的。

2.合同簽訂后攜帶對方當事人交付的貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產(chǎn)逃跑的。

3.揮霍對方當事人交付的貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產(chǎn)，致使上述款物無法返還的。

4.使用對方當事人交付的貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產(chǎn)進行違法犯罪活動，致使上述款物無法返還的。

5.隱匿合同貨物、貨款、預付款或者定金、保證金等擔保合同履行的財產(chǎn)，拒不返還的。

6.合同簽訂后，以支付部分貨款，開始履行合同為誘餌，騙取全部貨物后，在合同規(guī)定的期限內或者雙方另行約定的付款期限內，無正當理由拒不支付其余貨款的。

　　●其二，生活中，常見的合同十大騙術包括：

　　1.瞞天過海偽造證件：其突出特征是偽造單位，偽造營業(yè)執(zhí)照，偽造海關和商檢證明，偽造原產(chǎn)地證明，偽造銀行票據(jù)，偽造提貨單證，偽造身份證、工作證、委托書，偽造合同等等，然后利用偽造的證明，欺騙對方，簽訂合同，騙取錢財。

2.無中生有高餌釣魚：多以緊俏物品為誘餌，抓住對方急于發(fā)財?shù)男睦?，許以高利，簽訂合同，侵吞對方預付的貨款。

3.虛假聯(lián)營騙取投資：即以聯(lián)營為名，打著優(yōu)勢互補、共同盈利的幌子，取得對方信任，簽訂聯(lián)營合同，騙取對方投資款。

4.欲擒故縱先予后?。杭匆韵阮A付款或給付定金為誘餌，給對方一些甜頭，打消對方顧忌和戒心，達到騙取對方大量錢財?shù)哪康摹?/SPAN>

5.惡意串通合演雙簧：即以兩個以上的單位和個人，事先串通，制造商品緊俏氣氛，以便推銷劣質和滯銷商品，騙取貨款。

6.假癡不癲順手牽羊：即以滯銷和積壓商品為目標，抓住對方急于推銷滯銷和積壓商品的心理，簽訂購銷合同。貨物到手，不付貨款。

7.偷梁換柱從中牟利：即通過簽訂合同，騙取對方貨物，然后將所騙貨物處理，對方追討貨款，則以自己的劣質產(chǎn)品頂替原貨的款項。

8.金蟬脫殼人去樓空：即先以各種“優(yōu)惠”條件打動對方，簽訂巨額合同，一旦貨物到手，隨即藏匿或外逃，使受騙者追款無門，苦不諶言。

9.移花接木指山賣磨：自己明明沒貨，把需方領到碼頭、貨場或倉庫把他人之貨說成是自己的貨，騙取對方信任，騙取貨款。

10.以小充大狐假虎威：這類詐騙手法往往是扯虎皮做大旗，牌子大、資金少，假集體真?zhèn)€人，以大牌子欺騙對方簽訂合同，謀取不義之財。 

　　●其三，建立防范合同風險的機制

    1.端正心態(tài)，受騙上當皆因貪念。

2.準確把握市場信息，了解業(yè)內動態(tài)。

3.強化企業(yè)科學決策機制。

4.加強合同管理。國際最佳做法是企業(yè)事先制定完備的合同管理制度。企業(yè)應當根據(jù)自己的業(yè)務特點制定一套常用的合同范本，確定常見的法律風險種類并規(guī)定相應的合同條款加以管理。公司法律部門應當更多的參與甚至主導合同管理的整個過程，包括對合同對方當事人進行資信調查、合同談判、起草、修訂、簽署、履行以及事后審查等。為此，公司應當訂立相應的流程和指南，規(guī)定法律部門和業(yè)務部門之間的分工，企業(yè)在某些重大問題上的風險承受級別（底線條款）以及企業(yè)合同審批的流程。

5.加強資質調查。對于合作伙伴的資信情況，要事先進行了解，以判斷是否可能給本企業(yè)造成威脅。

6.提高訂約技巧。從法律角度來看，銷售合同最關鍵的法律風險就是付款。作為銷售方可以根據(jù)交易實際情況采取多種方式來控制對方不付款的法律風險，如簽署信用證、保留貨物所有權、寄售、價款擔保、保證、現(xiàn)金擔保、貨物自主回收權、中止履行、強制履行、有效的爭議解決手段等等。

（二）稅務風險。稅務風險可能給企業(yè)及企業(yè)家本人帶來滅頂之災。企業(yè)一方面要科學合適地依法避稅，在法律范圍內降低成本；另一方面要防范因漏稅、偷稅、抗稅引發(fā)的行政乃至刑事責任。

（三）因不正當競爭導致的法律風險。常常包括以下原因所致：1.侵害和被侵犯商譽;2.侵害專利、商標等知識產(chǎn)權；3.商業(yè)壟斷;4.商業(yè)賄賂。

（四）勞動人事領域的法律風險。此類風險可能引發(fā)群體性事件。

（五）消費者權益保護的法律風險。

（六）律師法律服務引發(fā)的法律風險。一是道德風險，律師為謀取律師費可能主張不明智訴訟、本可以避免的上訴等原因所致的法律風險；二是律師素質和能力的風險，律師有著不同的能力和特點，企業(yè)宜根據(jù)自身特點選擇“性價比”最為適宜的律師。

　　五、企業(yè)政治化風險     

六、媒體風險

媒體作為一種“社會公器”，一向有“第四種權力”之稱。媒體具有一種“社會地位賦予”的基本功能，因為媒體的報道必然引起社會的關注，也就使被關注的企業(yè)凝聚了某些特定的社會公共資源，從而給企業(yè)發(fā)展帶來幫助和機遇。而另一方面，媒體的關注也可能引發(fā)企業(yè)的法律風險：

　　（一）媒體“殺傷力”的風險。 媒體的負面評價往往對企業(yè)會產(chǎn)生毀滅性的打擊，典型者如南京“冠生園”、湖南“三株口服液”，均是因為媒體的報道而倒閉。

　?。ǘ┟襟w使企業(yè)資金消耗、流動資金占用、企業(yè)家心態(tài)畸形。對于企業(yè)來說，媒體是一把“雙刃劍”，運用得好，可以大大幫助企業(yè)發(fā)展；運用得不好，不但對企業(yè)毫無幫助，反而會傷及自身?？傊痪湓?，媒體在市場化的過程中需要的是良知；而企業(yè)家在與媒體打交道的過程中，需要的則是明智。

　　七、知識產(chǎn)權所致法律風險

　 （一）商標、字號等遭受不法侵害。

　　1.國內的商標、域名等在國內外被搶注。

2.中國企業(yè)商標被“淡化處理”。

3.“互聯(lián)網(wǎng)商標”被搶注。如“寶馬”、“百事”國際域名搶注案。

　 （二）專利侵權和被不法侵害。

　 （三）著作權侵權風險。

　  八、國有企事業(yè)單位改制過程中的風險 

　　（一）國有資產(chǎn)流失風險。

　?。ǘ└闹频男姓僮髂Ｊ斤L險。

　?。ㄈ└闹七^程中多元利益、價值觀及經(jīng)營模式的沖突所引發(fā)的法律風險。

　  九、企業(yè)家的個體風險

　 （一）突出特點：1.個體針對性；2.不可預見性；3.長期積累性；4.致命性；5.關聯(lián)性。

　 （二）人身自由與安全風險。

　 （三）刑事風險。企業(yè)在不同發(fā)展階段容易出現(xiàn)的刑事犯罪行為:

1.起步階段：虛報注冊資金、虛假出資、抽逃出資。

2.發(fā)展階段：會計財務方面的提供虛假財會報告、偷稅、虛開增值稅發(fā)票、非法出售發(fā)票、非法出售購買增值稅發(fā)票;資金來源方面的高利轉貸罪、非法吸收公眾存款罪;經(jīng)營方式上的損害商品聲譽罪和非法經(jīng)營罪（如傳銷）;公關時的單位賄賂罪；公眾公司挪用上市公司資金、非法披露信息及交易等方面的犯罪扳倒了一批企業(yè)家,特別值得關注。

3.其他決策失誤容易出現(xiàn)的犯罪：欺詐發(fā)行，套取現(xiàn)金，洗錢，妨害清算等。

4.企業(yè)負責人及工作人員刑事違法防范:常見的如貪污、賄賂、挪用;需要注意的如：非法經(jīng)營同類營業(yè)罪、為親友非法牟利罪、簽訂履行合同失職被騙罪、國有公司企業(yè)事業(yè)單位人員失職罪、徇私舞弊低價折抵股、出售國有資產(chǎn)罪等等。

（四）婚姻家庭風險：企業(yè)家婚姻破裂和死亡，都可能給企業(yè)帶來風險。夫妻財產(chǎn)的分割、繼承事由的發(fā)生，都可能使企業(yè)股權、經(jīng)營權出現(xiàn)變化，從而導致法律風險。

（未完待續(xù)）

（資料來源：呂良彪律師在“企業(yè)法律風險防范與控制國際論壇暨首屆中國企業(yè)法律顧問年度峰會”上的專題演講）